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采購知識講堂
某政府采購項目,在已經完成資格預審后,還被行政監 督部門要求再次發布招標公告。請問:公開招標項目通過發布資格預審公告完成資格預審后,是否還需要發布招標公告?

郭憲 :采用資格預審方式的公開招標項目,包括政府采購公開招標項目,在完成資格預審后,招標人應當直接向通過資格預審的申請人發出投標邀請書,不需要再發布招標公告。

公開招標項目的資格審查分為資格預審和資格后審兩種方式。采用資格預審的,招標人應當發布資格預審公告 ;采用資格后審的,招標人應當發布招標公告。兩種資格審查方式是互斥關系,發布公告的程序亦不能交叉。招標公告的邀請對象是不特定的潛在投標人,而資格預審結束后,招標人只能邀請通過資格預審的特定申請人參加投標,因此不需再發布招標公告。

《招標投標法實施條例》和《政府采購法實施條例》對于采用資格預審的公開招標項目的公告發布均有具體規定,如《招標投標法實施條例》第十五條第二款規定,“招標人采用資格預審辦法對潛在投標人進行資格審查的,應當發布資格預審公告、編制資格預審文件。”《政府采購法實施條例》第二十一條第一款規定,“采購人或者采購代理機構對供應商進行資格預審的,資格預審公告應當在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上發布。”

在政府采購實踐中,個別行政監督部門依據《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(原財政部2004年第18號令)第十四條 “采用公開招標方式采購的,招標采購單位必須在財政部門指定的政府采購信息發布媒體上發布招標公告” 的要求,采用資格預審的公開招標項目完成資格預審后再次發布招標公告,這屬于片面理解和錯誤適用政府采購法規。原財政部2004年第18號令于2004年8月11日公布,因其歷史局限性,調整范圍并未涵蓋資格預審。《政府采購法法實施條例》于2015年1月30日公布后,對資格預審公告作了明確規定,進一步完善了政府采購程序。此外,原財政部2004年第18號令已于2017年10月1日廢止,新公布施行的財政部2017年第87號令第十八條第二款規定,“公開招標進行資格預審的,招標公告和資格預審公告可以合并發布,招標文件應當向所有通過資格預審的供應商提供”,進一步明確了資格預審項目不需重復發布招標公告,彌補了財政部18號令的瑕疵,是政府采購實務操作的最新政策依據。

郭憲 :評標委員會在評標期間沒有義務核實投標信息真偽,但是有權要求投標人對投標文件中含義不明確的內容做必要的澄清或者說明。

《招標投標法》第四十條第一款規定,“評標委員會應當按照招標文件確定的評標標準和方法,對投標文件進行評審和比較”。因此評標委員會只應當對照招標文件的要求和投標文件的響應進行客觀評審。評標委員會沒有司法鑒定職責和能力,所以沒有義務核實投標信息真偽。但是如果招標文件約定評標委員會對投標人的投標文件保留查證的權利,則評標委員會基于對投標信息的合理懷疑可以進一步查證,這屬于權利,而不是義務。

 此外,根據《招標投標法》第三十九條規定,“評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內容作必要的澄清或者說明,但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。”

評標結束后,如果其他投標人依法對中標候選人的投標信息的真實性提出異議,招標人可以組織原評標委員會進行進一步核查 ;如果投標人進一步提出投訴,行政監督部門在受理投訴后可以另行進行調查。

某機電產品國際招標項目經省發展改革委核準采用邀請招標方式。后業主采用公開招標,連續兩輪公開招標失敗,招標人以實際采用公開招標方式,已不屬于依照核準機關意見執行,風險已由企業自行承擔為由,決定自行改為單一來源采購,且不再向原核準機關申請變更。請問,是否存在合規性風險?

郭憲 :《招標投標法實施條例》第七條規定,“按照國家有關規定需要履行項目審批、核準手續的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應當報項目審批、核準部門審批、核準。” 《機電產品國際招標投標實施辦法(試行)》 (商務部令2014年第1號)第四十六條第二款規定,“重新招標后投標人仍少于3個的,可以進入兩家或一家開標評標 ;按國家有關規定需要履行審批、核準手續的依法必須進行招標的項目,報項目審批、核準部門審批、核準后可以不再進行招標。”有關法規和規章的規定是很明確的,需要核準招標方案的項目,無論是采用公開招標,還是邀請招標,因兩次招標失敗需要變更采購方式不再招標的,必須經原核準部門批準,招標人不能自行決定變更采購方式。如果不向原核準部門申請批準變更采購,確實存在合規性風險。

目前,部分資質證書交由行業部門管理(如信息系統集 成及服務資質),那么在政府采購活動中還能設定這些行業管理部門頒發的資質證書作為資格條件或加分項嗎?

郭憲 :政府采購活動中將計算機信息系統集成及服務資質等非法定資質條件列為實質性條款是違法行為。《國務院關于取消和下放一批行政審批項目的決定》 (國發〔2014〕5號)已經明確將計算機信息系統集成企業等資質認定項目取消,該資質已經不再是法定資質,不能作為政府采購的資格條件。采購文件將計算機信息系統集成企業資質列為實質性條款,違反了《政府采購法》第二十二條的規定,即“采購人可以根據采購項目的特殊要求,規定供應商的特定條件,但不得以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。”

此外,《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》 (財政部令2017年第87號)第五十五條規定,“資格條件不得作為評審因素。”因此,非法定資質不能作為資格條件,亦不能作為加分項評審因素。

郭憲 :此類做法涉嫌違反《招標投標法》。

《招標投標法》第十八條規定,“招標人可以根據招標項目本身的要求,在招標公告或者投標邀請書中,要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業績情況,并對潛在投標人進行資格審查;國家對投標人的資格條件有規定的,依照其規定。招標人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人,不得對潛在投標人實行歧視待遇。” 《招標投標法實施條例》第三十二條規定,“招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。招標人有下列行為之一的,屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人 :……(二)設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關……”

根據以上法律法規之規定,招標人可以根據招標項目的實際需要設定投標人的資格條件和履約能力標準,但是不能設定與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關的資格條件,否則屬于違反《招標投標法》關于禁止以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人或者投標人的強制性規定。

貨物招標多個標段(包)投標人可否兼投兼中,取決于投標人在資質條件、生產能力、供貨能力、履約能力和業績等方面是否可以滿足招標文件對于投標人履行合同的實質性要求以及其投標報價和方案的競爭性。如果投標人具備多個標段(包)的供貨能力,且其投標經評審符合中標條件,則招標人僅以“兼投不兼中”的原則和理由人為剝奪投標人中標多個標段(包)權利的做法,就屬于以不合理的條件限制或者排斥投標人,明顯違法了《招標投標法》的強制性規定,應當承擔相應的法律后果。相關的法律責任在《招標投標法》中也有明確規定,該法第五十一條規定,“招標人以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人的,對潛在投標人實行歧視待遇的,強制要求投標人組成聯合體共同投標的,或者限制投標人之間競爭的,責令改正,可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。”

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