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采購知識講堂

郭憲 :設置類似項目業績要求是招標人的權利,而非義務。PPP項目資格預審不設類似項目業績要求并不違反法律強制性規定。

《招標投標法》第十八條第一款規定,“招標人可以根據招標項目本身的要求,在招標公告或者投標邀請書中,要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業績情況,并對潛在投標人進行資格審查;國家對投標人的資格條件有規定的,依照其規定。” 《政府采購法》第二十三條規定,“采購人可以要求參加政府采購的供應商提供有關資質證明文件和業績情況,并根據本法規定的供應商條件和采購項目對供應商的特定要求,對供應商的資格進行審查。”法律對潛在投標人或供應商業績要求的措辭都是“可以”,而不是“應當”。因此,招標人在進行資格預審時并非一定要設置業績要求。

但在PPP項目社會資本招標實務中,為保證招標項目質量,降低履約風險,建議招標人在資格預審文件中對潛在投標人提出類似業績要求。此外,對于PPP項目而言,《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》 (六部委令2015年第25號)第十七條規定,實施機構應當公平擇優選擇具有相應管理經驗、專業能力、融資實力以及信用狀況良好的社會資本方作為合作伙伴。從這個角度講,為符合《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》 “具有相應管理經驗”的規定,招標人最好還是在資格預審條件中要求類似項目業績。

某工程主管部門已下達了投訴處理決定書,認 定3個中標候選人中有2個存在弄虛作假的行為,被 取消了中標候選人資格,處理決定書中告知了這兩 家單位可以在60天內提起行政復議,也可以在6個 月內向人民法院提起訴訟。目前沒有單位提起行政 復議和訴訟,招標人現在可以向剩下的那家中標候 選人發出中標通知書嗎?還是需要等待行政復議期 和訴訟期過了才能發出中標通知書?

郭憲 :這種說法不正確。在行政監督部門做出投訴處理決定后,招標人可以根據投訴處理決定書立即向符合招標要求的中標候選人發出中標通知書。

被行政監督部門取消中標候選人資格的兩個單位如果不服投訴處理決定,認為行政行為侵犯其合法權益,既可以向行政復議機關申請行政復議,也可以向人民法院提起行政訴訟,這屬于其尋求救濟的法定權利 ;當事人既可以行使該權利,也可以放棄。但是招標人不是必須因此暫停招標投標活動,消極等待行政復議期和行政訴訟期屆滿再發出中標通知書,而是可以依據投訴處理決定書立即發出中標通知書,繼續進行招標投標活動。如果后面發生了行政復議或行政訴訟,且行政復議或行政訴訟結果推翻了原行政處理決定書,對中標結果產生了實質性影響,導致中標無效,招標人應當依法從其余投標人中重新確定中標人或者重新進行招標 ;如果中標合同已經簽訂或者履行,則應當按照《合同法》等有關法律法規處理。

某機電產品國際招標項目采用最低評標價法評 標,有三家投標人進入價格評審,其中第一名和第 二名評標價接近,但第三名評標價畸高。在這種情 況下,評標委員會是必須推薦全部三家投標人為中 標候選人,還是可以只推薦前兩名為中標候選人?

郭憲 :如果招標文件對推薦中標候選人的數量沒有其他約定,此種情況下,評標委員會可以只推薦評標價較低的前兩名投標人為中標候選人。

《機電產品國際招標投標實施辦法(試行)》(商務部令2014年第1號 )第六十六條第一款規定,“評標完成后,評標委員會應當向招標人提交書面評標報告和中標候選人名單。中標候選人應當不超過3個,并標明排序。”因此,如果招標文件對中標候選人數量沒有其他約定,評標委員會推薦1至3名中標候選人都符合法定要求。從本案例的情況看,第三名投標人價格畸高,不適合作為中標合同的成交對象,評標委員會完全可以不推薦其為中標候選人,即只推薦前兩名投標人為中標候選人。

同一母公司下屬A、B、C三家子公司,三家公 司不存在參股或控股關系,不存在管理關系,且三 家公司法定代表人不為同一人。A公司作為招標人, B公司和C公司能同時參與投標嗎?

郭憲 :B公司和C公司可以同時參與投標,此種情形不為法律所禁止。

《招標投標法實施條例》第三十四條規定,“與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。”

A、B、C三公司均為獨立法人,所以A公司作為招標人,B、C兩公司作為投標人不違反上述第一款關于投標人與招標人存在利害關系需要回避投標的規定 ;B、C兩公司單位負責人不為同一人,且不存在控股、管理關系,同時參加投標也不違反上述第二款關于投標人之間存在利害關系需要回避投標的規定。綜上所述,B公司和C公司可以同時參與該項目投標。

某機電產品國際招標項目,有3家投標人參加 投標,但其中2家被否決投標,僅剩下1家滿足招標 要求的投標人是否可以被推薦為中標候選人,有何 法律依據?

郭憲 :僅剩1家滿足招標要求的投標人應當被推薦為中標候選人。《機電產品國際招標投標實施辦法(試行)》(商務部令2014年第1號)第二十條規定,“最低評標價法,是指在投標滿足招標文件商務、技術等實質性要求的前提下,按照招標文件中規定的價格評價因素和方法進行評價,確定各投標人的評標價格,并按投標人評標價格由低到高的順序確定中標候選人的評標方法。綜合評價法,是指在投標滿足招標文件實質性要求的前提下,按照招標文件中規定的各項評價因素和方法對投標進行綜合評價后,按投標人綜合評價的結果由優到劣的順序確定中標候選人的評標方法。”

可見《機電產品國際招標投標實施辦法(試行)》第二十條規定的兩種評標方法都沒有對實質性響應招標文件要求的投標人僅剩1家時不得被推薦為中標候選人的限制。由于不同投標人的投標彼此獨立,其投標的效力并不應當發生交叉影響。因此,即使僅剩1家投標人滿足招標要求,評標委員會也應當按照既定的評標方法和評標程序對其進行評價,如果沒有理由否決其投標,就應當推薦其為中標候選人。

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